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2012注册会计师经济法知识点预习：担保合同的无效
注册会计师考试《经济法》科目
第九章 合同法律制度（总则）
知识点十八、担保合同的无效
1.担保无效的情形
| 一般担保无效的情形 | （1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。 （2）董事、高级管理人员违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效。 （3）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 |
| 对（境）外的无效情形 | （1）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的； （2）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的； （3）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的； （4）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的； （5）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。 |
| 上市公司对外提供担保的特殊规定 | （1）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。上市公司的《公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。 （2）应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；②为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；③单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；④对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。（这4种情形是法定的，必须由股东大会审批，否则无效。公司章程还可以规定其他情形） （3）股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。 （4）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。 |
2.担保合同无效的法律责任
| 主合同有效而担保合同无效 | 债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任 |
| 债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2 | |
| 主合同无效而导致担保合同无效 | 担保人无过错的，担保人不承担民事责任 |
| 担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3 | |
| 担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。 | |
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